{"id":2306675,"date":"2025-02-06T00:05:32","date_gmt":"2025-02-05T23:05:32","guid":{"rendered":"https:\/\/puntocritico.com\/ausajpuntocritico\/?p=2306675"},"modified":"2025-02-05T20:25:08","modified_gmt":"2025-02-05T19:25:08","slug":"el-derecho-procesal-calamandrei","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/puntocritico.com\/ausajpuntocritico\/2025\/02\/06\/el-derecho-procesal-calamandrei\/","title":{"rendered":"EL DERECHO PROCESAL (DERECHO PROCESAL Y COSTUMBRE JUDICIAL), por Piero Calamandrei (\u00abProceso y Democracia\u00bb, 1952)"},"content":{"rendered":"

EL DERECHO PROCESAL<\/span><\/p>\n\n

 <\/p>\n

EL DERECHO PROCESAL<\/span><\/h2>\n

DERECHO PROCESAL Y COSTUMBRE JUDICIAL<\/span><\/strong><\/p>\n

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El derecho procesal, civil o penal, no es sino un m\u00e9todo (y la ciencia procesal una metodolog\u00eda) impuesto por la autoridad para llegar a la justicia; un m\u00e9todo de razonamiento, prefijado y ordenado por la ley, que las partes y los jueces deben seguir etapa por etapa, de acuerdo con una sucesi\u00f3n preestablecida y una coordinaci\u00f3n dial\u00e9ctica, con el fin de obtener una sentencia justa. <\/strong><\/span><\/em><\/p>\n

Para hacer vivir una democracia no es suficiente la raz\u00f3n codificada por los preceptos de una Constituci\u00f3n democr\u00e1tica, sino que se requiere que detr\u00e1s de la ley fundamental se encuentre la laboriosa presencia de las costumbres democr\u00e1ticas con las que se pretenda y se sepa traducirla, d\u00eda a d\u00eda, en una concreta, razonada y razonable realidad.<\/strong><\/span><\/em><\/p>\n<\/blockquote>\n

Por Piero Calamandrei<\/a><\/span><\/p>\n

\u00abProceso y Democracia\u00bb<\/span><\/a><\/p>\n

\"EL<\/p>\n

 <\/p>\n

Fundamento racional de las normas de derecho procesal<\/strong><\/span><\/h3>\n

En alguna ocasi\u00f3n, conversando en clase con mis alumnos, hice la observaci\u00f3n de que, en sustancia, el derecho procesal, civil o penal, no es sino un m\u00e9todo (y la ciencia procesal una metodolog\u00eda<\/em>) impuesto por la autoridad para llegar a la justicia; un m\u00e9todo de razonamiento, prefijado y ordenado por la ley, que las partes y los jueces deben seguir etapa por etapa, de acuerdo con una sucesi\u00f3n preestablecida y una coordinaci\u00f3n dial\u00e9ctica, con el fin de obtener una sentencia justa; y el proceso no es sino una \u201coperaci\u00f3n<\/em>\u201d conducida seg\u00fan este m\u00e9todo. <\/span><\/p>\n

Las reglas del derecho procesal, mir\u00e1ndolas contra la luz, no son en su esencia otra cosa que m\u00e1ximas de l\u00f3gica, de buen sentido y de habilidad t\u00e9cnica, traducidas en reglas obligatorias<\/strong>; en el fondo (dec\u00eda bromeando a mis alumnos<\/em>) no existe mucha diferencia, bajo el aspecto l\u00f3gico, entre los c\u00f3digos de procedimientos civiles o penales, que ense\u00f1an c\u00f3mo se debe \u201cproceder<\/em>\u201d para obtener justicia, y ciertos manuales de t\u00e9cnica elemental que ense\u00f1an \u201cel procedimiento<\/em>\u201d (tambi\u00e9n la palabra es la misma<\/em>) de cualquier arte o de cualquier oficio, y que se intitulan, por ejemplo, \u201cC\u00f3mo cultivar rosas<\/em>\u201d, \u201cC\u00f3mo llegar a ser fot\u00f3grafo<\/em>\u201d, o \u201cC\u00f3mo se puede llegar a ser pescador submarino<\/em>\u201d. <\/span><\/p>\n

Entonces, un estudiante me dirigi\u00f3 una pregunta que a primera vista pod\u00eda parecer ingenua, pero que en realidad era oportuna y muy atinada:<\/span><\/p>\n

\n

\u201c\u00bfPor qu\u00e9, si todo el derecho procesal se reduce, en sustancia, a m\u00e1ximas de l\u00f3gica y de buen sentido, es necesario fatigarse tanto para estudiarlo y para traducir en leyes\u00a0<\/em><\/span>rigurosas y en complicadas teor\u00edas esos principios racionales de los cuales est\u00e1n dotados por la naturaleza todos los hombres?<\/em>\u201d<\/span><\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

 <\/p>\n

A todas horas del d\u00eda los hombres se encuentran frente a cuestiones pr\u00e1cticas que no pueden ser resueltas sino por medio del razonamiento; y a cada paso de la vida surge una duda, y con ella una invitaci\u00f3n a razonar. \u00bfPor qu\u00e9 en todos estos casos los hombres est\u00e1n en libertad de razonar como mejor saben, y el Estado no se encarga de regular sus razonamientos con preceptos obligatorios? <\/strong><\/span><\/p>\n

Descubrir al verdadero autor de una pintura antigua cuya autenticidad se discute, hacer el diagn\u00f3stico de una enfermedad mortal, fundar una gran empresa, industrializar un gran descubrimiento cient\u00edfico, son en la vida de los hombres otros tantos problemas y dudas que solamente pueden ser resueltos a trav\u00e9s de investigaciones y razonamientos. En todos estos casos los hombres pueden sentarse alrededor de una mesa para investigar y para razonar, uniendo sus esfuerzos en la b\u00fasqueda de la verdad, y en la controversia se exponen argumentaciones opuestas, en las que las hip\u00f3tesis son objeto de refutaci\u00f3n, pero finalmente, a trav\u00e9s de la libre discusi\u00f3n sale a la luz la verdad, la duda es superada y el problema resuelto. \u00bfPor qu\u00e9 en estas situaciones el Estado no siente la necesidad de intervenir para fijar el itinerario de la discusi\u00f3n y para garantizar el orden del contradictorio, no obstante que tambi\u00e9n en estos casos se discuten cuestiones importantes, como lo son la vida de un hombre o tal vez la suerte pol\u00edtica de un pueblo?<\/strong><\/span><\/p>\n

 <\/p>\n

\"\"<\/a><\/p>\n

 <\/p>\n

Necesidad de que el proceso desemboque siempre en una decisi\u00f3n, aun cuando no sea suficiente la l\u00f3gica com\u00fan\u00a0<\/strong><\/span><\/h3>\n

Es preciso encontrar la respuesta a este interrogante. <\/span><\/p>\n

Es verdad que el derecho procesal constituye sustancialmente una t\u00e9cnica del buen razonar en juicio<\/strong>, pero por otra parte esta t\u00e9cnica es impuesta obligatoriamente y vigilada por el Estado<\/strong> (y por este motivo las reglas t\u00e9cnicas se transforman en normas ju<\/em><\/span>r\u00eddicas<\/em>) en virtud de que ese procedimiento t\u00e9cnico constituye la realizaci\u00f3n de la funci\u00f3n m\u00e1s solemne y m\u00e1s elevada del Estado<\/strong>, de la funci\u00f3n con la que el Estado asegura la vida pac\u00edfica de la sociedad<\/strong>, es decir, la justicia<\/strong>, que es fundamentum reipublicae<\/strong><\/em>.<\/span><\/p>\n

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Ese procedimiento t\u00e9cnico constituye la realizaci\u00f3n de la funci\u00f3n m\u00e1s solemne y m\u00e1s elevada del Estado, de la funci\u00f3n con la que el Estado asegura la vida pac\u00edfica de la sociedad, es decir, la justicia<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

 <\/p>\n

Tambi\u00e9n la sentencia es obra del razonamiento humano, y la l\u00f3gica judicial no se diferencia de la que utilizan los hombres para resolver racionalmente las cuestiones pr\u00e1cticas frente a las cuales los sit\u00faa la vida. Pero el Estado asume el monopolio y la responsabilidad de la resoluci\u00f3n judicial, no obstante que proviene del razonamiento humano<\/strong> y, por tanto, la justicia es producto de la raz\u00f3n, pero de una raz\u00f3n oficial, garantizada por el Estado<\/strong>. <\/span><\/p>\n

Por este motivo, el Estado ha sentido la necesidad de fijar, a trav\u00e9s de un sistema de reglas obligatorias (el corpus de las cuales constituye precisamente el derecho procesal<\/em>), las fases y los mecanismos de la t\u00e9cnica judicial<\/strong>. No puede permitir que las formas de hacer justicia, que comprometen la autoridad del Estado, sean abandonadas a la improvisaci\u00f3n y a la multiforme fantas\u00eda individual, y, por tanto, traduciendo su reglamentaci\u00f3n en disposiciones jur\u00eddicas uniformes, ha querido asegurar que el m\u00e9todo por el cual se cumple con la justicia<\/strong>, la m\u00e1s augusta entre las misiones del Estado, corresponda en todo caso a la raz\u00f3n: una raz\u00f3n de Estado reducida a operaciones obligatorias e iguales para todos<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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No puede permitir que las formas de hacer justicia, que comprometen la autoridad del Estado, sean abandonadas a la improvisaci\u00f3n y a la multiforme fantas\u00eda individual<\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Si el derecho sustancial, considerado como ley general y abstracta, debe ser aplicado en concreto de manera uniforme a todos los casos iguales, no es concebible que el procedimiento t\u00e9cnico necesario para aplicar la propia ley a los casos controvertidos se plasme de manera diversa, de acuerdo con la sagacidad de las partes en el litigio, y que el equilibrio del contradictorio sea trastornado, seg\u00fan los casos, por la preeminencia del m\u00e1s fuerte o por la habilidad del m\u00e1s astuto<\/strong>. El derecho procesal ha tenido su origen en la necesidad de intervenci\u00f3n del Estado, en su calidad de tercero imparcial<\/em><\/strong><\/a>, para garantizar la lealtad en el combate material<\/em>, y posteriormente, cuando la lucha armada se transform\u00f3 en contraste de argumentaciones, la lealtad del contradictorio<\/em>.<\/span><\/p>\n

Por otra parte, es preciso advertir que en el razonamiento judicial, a diferencia de lo que sucede en otras materias, la decisi\u00f3n es siempre necesaria<\/strong>; as\u00ed, por ejemplo, no est\u00e1 prohibido a los m\u00e9dicos, despu\u00e9s de haber discutido ampliamente alrededor del lecho de un enfermo, que concluyan la consulta con el honesto reconocimiento de que no es posible emitir un diagn\u00f3stico preciso; pero, por el contrario, el juez no puede terminar el proceso con un<\/strong> non liquet<\/strong><\/em><\/a>. Cuando los m\u00e9todos de la l\u00f3gica no sean suficientes para resolver el problema, sino que se ven obligados a detenerse ante el obst\u00e1culo insuperable de una duda m\u00e1s fuerte que cualquier razonamiento, el m\u00e9todo judicial proporciona la receta para obtener a toda costa la decisi\u00f3n<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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\"Imagen<\/a><\/p>\n

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Cuando los m\u00e9todos de la l\u00f3gica no sean suficientes para resolver el problema, sino que se ven obligados a detenerse ante el obst\u00e1culo insuperable de una duda m\u00e1s fuerte que cualquier razonamiento, el m\u00e9todo judicial proporciona la receta para obtener a toda costa la decisi\u00f3n<\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

 <\/p>\n

Para lograr la certeza en las relaciones jur\u00eddicas, que constituye una condici\u00f3n esencial para la paz social, el Estado se sirve normalmente de las reglas de la l\u00f3gica natural, codificadas en el derecho procesal; pero cuando el objetivo que pretende alcanzarse es tan importante que la l\u00f3gica natural no es suficiente, el Estado est\u00e1 dispuesto a hacerla a un lado con tal de llegar a una decisi\u00f3n<\/strong>, y es precisamente para estos casos, considerados insolubles para el razonamiento com\u00fan, cuando se crea, por conducto de ingeniosos mecanismos procesales<\/em>, una especie de l\u00f3gica \u201cartificial<\/em>\u201d u \u201coficial<\/em>\u201d, que sirve para resolver todas las cuestiones en la sentencia<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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\"\"<\/a><\/p>\n

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La \u201cracionalizaci\u00f3n del poder\u201d en el proceso<\/strong><\/span><\/h3>\n

Esta concepci\u00f3n del derecho procesal, considerado como una especie de \u201cl\u00f3gica codificada<\/em>\u201d<\/strong>, nos recuerda, por su similitud, el fen\u00f3meno que atrajo la atenci\u00f3n de los constitucionalistas de los primeros a\u00f1os posteriores a la Primera Guerra Mundial<\/em><\/strong>, y que Mirkine-Guetzevitch<\/strong>, a quien corresponde el m\u00e9rito de haber comprendido el significado de esta tendencia, defini\u00f3 con la expresi\u00f3n, que posteriormente ha llegado a adquirir celebridad entre los tratadistas, de \u201ctendance \u00e1 la rationalisation du pouvoir<\/em><\/strong>\u201d (Tendencia a la racionalizaci\u00f3n del poder<\/em>) (9)<\/strong>.<\/span><\/p>\n

En efecto, si se estudian las nuevas Constituciones de tipo parlamentario nacidas en los Estados de la Europa continental con posterioridad a la<\/strong> Primera Guerra Mundial<\/strong><\/em>, se observa ostensiblemente la tendencia a traducir en disposiciones escritas, codificadas en la carta constitucional, los principios no escritos de t\u00e9cnica y de rectitud gubernativa, que en el r\u00e9gimen parlamentario ingl\u00e9s, que las citadas Constituciones han tomado como modelo, son confiados \u00fanicamente a la pr\u00e1ctica consuetudinaria y al sentido de responsabilidad y de educaci\u00f3n pol\u00edtica de los gobernantes. <\/span><\/p>\n

Ahora bien, esta tendencia a la \u201crationalisation du pouvoir<\/em>\u201d<\/strong>, que los constitucionalistas han estudiado como un fen\u00f3meno reciente en el campo de los poderes Legislativo y Ejecutivo, es un fen\u00f3meno antiguo en el campo del poder jurisdiccional. Desde hace muchos siglos, y tal vez milenios, la transformaci\u00f3n de la t\u00e9cnica consuetudinaria en derecho codificado est\u00e1 en continuo progreso en el campo de las instituciones judiciales; y el admirable florecimiento de los estudios procesales en este \u00faltimo siglo es el mejor testimonio de esta ascensi\u00f3n gradual del \u201cprocedimiento<\/em>\u201d, entendido como t\u00e9cnica de la actividad pr\u00e1ctica, hasta la \u201csistem\u00e1tica<\/em>\u201d del proceso, entendida como ciencia de principios racionales. <\/span><\/p>\n

Toda la historia del proceso, desde las formulae<\/em> del derecho romano<\/strong><\/a> a las positiones<\/em> del derecho com\u00fan, desde los estatutos<\/em> italianos a las coutumes<\/em> francesas, hasta llegar a las codificaciones<\/em>, constituye sustancialmente la historia de las transformaciones de la pr\u00e1ctica judicial en derecho procesal; de la practica fori<\/em> y del stylus curiae<\/em> ha brotado poco a poco un sistema arquitect\u00f3nico de reglas formales, que si bien han perdido toda conexi\u00f3n aparente con los motivos de conveniencia t\u00e9cnica que les dieron origen, no dejan por ello de constituir la traducci\u00f3n de las experiencias recogidas en f\u00f3rmulas jur\u00eddicas por la raz\u00f3n com\u00fan<\/strong>; basta pensar en la manera como en el derecho intermedio<\/em> ha nacido el sistema de la prueba legal<\/em>, con sus minuciosas tarifas de valoraci\u00f3n probatoria<\/em>, para comprender c\u00f3mo desde entonces ya se hab\u00eda iniciado en el proceso esta evoluci\u00f3n gradual de lo que podemos calificar como pragmatismo al racionalismo judicial<\/strong>.<\/span><\/p>\n

La causa por la cual este movimiento de \u201cracionalizaci\u00f3n<\/em>\u201d del poder se inici\u00f3 en el poder jurisdiccional antes que en los otros poderes del Estado, se explica f\u00e1cilmente<\/strong>. Como ha sido revelado con frecuencia, la justicia de los hombres tiene necesidad, para realizar su funci\u00f3n clarificadora y pacificadora, no s\u00f3lo de ser, sino de parecer, justa. Los justiciables, para inclinarse sin rebeld\u00eda ante la terrible omnipotencia de la justicia, deben resignarse a creer que el juez es un ser casi divino, distinto de los otros hombres, y provisto de virtudes sobrenaturales que no admiten revisi\u00f3n humana<\/strong>. <\/span><\/p>\n

A esto se debe el misterio casi religioso que circunda la resoluci\u00f3n de los jueces en las \u00e9pocas primitivas, cuando se sientan en lo alto, sobre sus tronos, y sus voces descienden desde lejos (como la voz de la Sibila invisible que repercut\u00eda en las galer\u00edas de la caverna<\/em>); tambi\u00e9n de esta situaci\u00f3n proviene el car\u00e1cter casi lit\u00fargico o espectacular del ritus<\/em> procesal, del que quedan vestigios actualmente en algunas ceremonias solemnes, y en ciertas manifestaciones anticuadas, tales como la peluca o la toga, y en algunas arquitecturas teatrales o casi eclesi\u00e1sticas de ciertas aulas judiciales<\/strong>. <\/span><\/p>\n

Pero cuando el juez desciende del cielo a la tierra, y se observa que tambi\u00e9n es un hombre, para dar cr\u00e9dito a su sentencia es preciso iniciar la b\u00fasqueda, en el mecanismo cada vez m\u00e1s preciso del procedimiento, de las garant\u00edas necesarias para asegurar que la sentencia constituya, en todo caso, no el producto de la arbitrariedad, sino de la raz\u00f3n<\/strong>. <\/span><\/p>\n

Para el lenguaje italiano de los primeros siglos, \u201craz\u00f3n<\/strong><\/em>\u201d fue sin\u00f3nimo de justicia; \u201cdar la raz\u00f3n<\/em>\u201d significaba hacer justicia, y por esto el edificio en el que se administraba justicia se llamaba, y se llama a\u00fan en la actualidad en algunas ciudades de Italia septentrional<\/em>, \u201cPalacio de la Raz\u00f3n<\/em>\u201d. En el antiguo proverbio veneciano que enumera ir\u00f3nicamente los requisitos necesarios para vencer en juicio, raz\u00f3n equivale a derecho: \u201c...tener raz\u00f3n, saberla exponer, encontrar quien la entienda, y quien la quiera dar…<\/em>\u201d. <\/span><\/p>\n

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Para aceptar sin rebelarse el juicio, aunque sea injusto, es necesario, por tanto, creer en el valor lit\u00fargico del proceso y en la\u00a0<\/span>inspiraci\u00f3n divina de la sentencia, o bien, cuando la justicia desciende a la tierra, confiar en el valor racional del juicio<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Para aceptar sin rebelarse el juicio, aunque sea injusto, es necesario, por tanto, creer en el valor lit\u00fargico del proceso y en la\u00a0<\/span>inspiraci\u00f3n divina de la sentencia, o bien, cuando la justicia desciende a la tierra, confiar en el valor racional del juicio. De esta fe iluminista en la omnipotencia de la raz\u00f3n nace la ilusi\u00f3n de poder reducir el proceso, de funci\u00f3n religiosa, a un engranaje de silogismos, o a una simple operaci\u00f3n aritm\u00e9tica<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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\"\"<\/a><\/p>\n

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Importancia de la costumbre en la vida constitucional<\/strong><\/span><\/h3>\n

Pero en relaci\u00f3n con la eficacia pr\u00e1ctica de este movimiento de la \u201cracionalizaci\u00f3n<\/em>\u201d del poder, los mismos constitucionalistas que hab\u00edan saludado su advenimiento con posterioridad a la Primera Guerra Mundial<\/strong><\/em>, actualmente empiezan a mostrarse esc\u00e9pticos<\/strong>. El m\u00e1s autorizado sostenedor de esta corriente, despu\u00e9s de haber observado la forma en que han funcionado las Constituciones nacidas en la primera posguerra<\/strong> y haber asistido a los primeros experimentos de las surgidas de la<\/strong> Segunda Guerra Mundial<\/strong><\/em>, se muestra en la actualidad inclinado a reconocer que la tentativa de aprisionar la vida pol\u00edtica de un pa\u00eds en una r\u00edgida armadura de normas racionales consignadas en la Constituci\u00f3n constituye una ilusi\u00f3n y una utop\u00eda<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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El m\u00e1s autorizado sostenedor de esta corriente, se muestra en la actualidad\u00a0<\/span>inclinado a reconocer que la tentativa de aprisionar la vida pol\u00edtica de un pa\u00eds en una r\u00edgida armadura de normas racionales consignadas en la Constituci\u00f3n constituye una ilusi\u00f3n y una utop\u00eda<\/span><\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

 <\/p>\n

En las m\u00e1s recientes leyes fundamentales europeas, en las que se ha querido traducir en disposiciones escritas la pr\u00e1ctica parlamentaria inglesa, se observa que esta \u201creligi\u00f3n sin dogmas<\/em>\u201d, t\u00edpica por su car\u00e1cter irracional y pragm\u00e1tico y por su irreductible elasticidad, escapa a toda rigurosa geometr\u00eda sistem\u00e1tica<\/strong>. Por otra parte, la experiencia pol\u00edtica de este \u00faltimo decenio ha demostrado que f\u00f3rmulas constitucionales aparentemente id\u00e9nticas proporcionan resultados profundamente divergentes cuando se aplican a pueblos diversos.\u00a0<\/span><\/p>\n

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F\u00f3rmulas constitucionales aparentemente id\u00e9nticas proporcionan resultados profundamente divergentes cuando se aplican a pueblos diversos<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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El sistema parlamentario ingl\u00e9s, adoptado por las Constituciones de la Europa continental<\/strong><\/em>, ha llegado a ser irreconocible, como un \u00e1rbol trasplantado a otros climas. La experiencia ha confirmado, tambi\u00e9n, que detr\u00e1s de los r\u00edgidos esquemas de las Constituciones \u201cracionalizadas<\/em>\u201d contin\u00faa desenvolvi\u00e9ndose la vida pol\u00edtica de cada pueblo, de acuerdo con su impulso\u00a0<\/strong><\/span>irracional, que se configura sin tomar en consideraci\u00f3n recetas constitucionales predeterminadas<\/strong>. <\/span><\/p>\n

En estos \u00faltimos decenios ha surgido en la doctrina constitucional, especialmente en Francia<\/em>, un claro retorno a la idea de que, en el orden de las fuentes del derecho constitucional, el primer lugar corresponde a las costumbres, y mientras que con anterioridad apenas se le reconoc\u00eda a la costumbre una eficacia simplemente integradora de la ley escrita<\/strong>, actualmente se vuelve a repetir que <\/span><\/p>\n

\n

\u201c…sur le terrain du m\u00e9canisme politique, la coutume est presque tout<\/em>\u201d (En el campo del mecanismo pol\u00edtico, la costumbre lo es casi todo<\/em>). (10).<\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

 <\/p>\n

En Italia<\/em> se ha tenido una instructiva experiencia, precisamente en estos a\u00f1os, sobre la exactitud de este reconocimiento, puesto que no siempre corresponde a la realidad pol\u00edtica el texto constitucional; instituciones reglamentadas minuciosamente por las disposiciones de la ley suprema, tales como la Corte Constitucional<\/strong> o el ordenamiento regional<\/strong><\/em> (d)<\/strong> permanecen hasta ahora, despu\u00e9s de cinco a\u00f1os, en el estado plat\u00f3nico de los deseos irrealizados<\/strong>, lo que significa que las f\u00f3rmulas constitucionales solamente tienen vida en tanto circula por ellas, como la sangre en las venas, la fuerza pol\u00edtica que las alimenta, pero si \u00e9sta disminuye, se atrofian y mueren de esclerosis (11)<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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Las f\u00f3rmulas constitucionales solamente tienen vida en tanto circula por ellas, como la sangre en las venas, la fuerza pol\u00edtica que las alimenta, pero si \u00e9sta disminuye, se atrofian y mueren de esclerosis<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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\"\"<\/a><\/p>\n

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Importancia de la costumbre en la pr\u00e1ctica judicial <\/strong><\/span><\/h3>\n

Un fen\u00f3meno similar se produce en el proceso. Aparentemente todo el derecho procesal est\u00e1 contenido en los c\u00f3digos, y sobre la base del derecho codificado, la doctrina levanta construcciones monumentales de conceptos majestuosos como catedrales g\u00f3ticas. Pero en realidad el proceso no es esto, no es solamente esto<\/strong>. <\/span><\/p>\n

Cuando aquellos que se han graduado en derecho inician, apenas salidos de nuestras universidades, su noviciado forense en el bufete de alg\u00fan abogado, advierten que el proceso se desenvuelve en la pr\u00e1ctica de manera del todo diversa de como lo hab\u00edan estudiado en los libros de texto<\/strong>, y en los desorbitados ademanes que ven en acci\u00f3n en las aulas judiciales, cuando entran en ellas por vez primera, no llegan a reconocer las arquitecturas sim\u00e9tricas que hab\u00edan vislumbrado en la erudita palabra de los profesores. <\/span><\/p>\n

Recuerdo con frecuencia la admonici\u00f3n de un antiguo empleado que encontr\u00e9 en el bufete de mi padre cuando, reci\u00e9n recibido, iniciaba mi aprendizaje profesional. Era casi un analfabeto, pero en cincuenta a\u00f1os de pr\u00e1ctica hab\u00eda llegado a ser un gran conocedor de todas las peque\u00f1as argucias de los corredores judiciales<\/strong>. Entraba en mi despacho, y vi\u00e9ndome sumergido en montones de libros, sacud\u00eda la cabeza en se\u00f1al de conmiseraci\u00f3n y me dec\u00eda con un suspiro: <\/span><\/p>\n

\n

\u201c\u00a1Pobre se\u00f1or doctor! \u00a1No pierda el tiempo estudiando. <\/em><\/span><\/strong><\/p>\n

Cr\u00e9ame: lo que cuenta es la pr\u00e1ctica!<\/em>\u201d.<\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

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\u201cLo que cuenta es la pr\u00e1ctica<\/em>\u201d<\/strong>; rechazaba entonces con juvenil desprecio las sugerencias de aquel viejo inoportuno, pero hoy, despu\u00e9s de cuarenta a\u00f1os, he llegado a advertir que bajo aque<\/span>llas modestas palabras se escond\u00eda una gran verdad. Hoy debo reconocer que el proceso, tal como est\u00e1 escrito en el C\u00f3digo<\/em>, no es sino un molde vac\u00edo que asume distintas figuras, al traducirse en la realidad, de acuerdo con las sustancias que se le vierten en el interior<\/strong>; y es as\u00ed como de un modelo \u00fanico pueden surgir procedimientos de los tipos m\u00e1s variados en las diversas circunscripciones judiciales del mismo Estado, que aun cuando todos ellos pretenden ser aplicaciones fieles de la misma ley procesal, guardan entre s\u00ed una semejanza menor que la que tienen los hijos de la misma madre.<\/span><\/p>\n

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De un modelo \u00fanico pueden surgir procedimientos de los tipos m\u00e1s variados en las diversas circunscripciones judiciales del mismo Estado, que aun cuando todos ellos pretenden ser aplicaciones fieles de la misma ley procesal, guardan entre s\u00ed una semejanza menor que la que tienen los hijos de la misma madre<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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En Italia<\/em>, aun despu\u00e9s de haber entrado en vigor el nuevo<\/em> C\u00f3digo de Procedimiento Civil (1942<\/strong>), el desenvolvimiento pr\u00e1ctico de los procesos var\u00eda, acaso de manera ostensible, de regi\u00f3n a regi\u00f3n<\/strong>; y as\u00ed en Mil\u00e1n<\/em> se sigue todav\u00eda el procedimiento consuetudinario que es llamado ir\u00f3nicamente \u201crito ambrosiano<\/em><\/strong>\u201d, tomado del nombre de san <\/em>Ambrosio<\/strong>, patrono de la ciudad; y en N\u00e1poles<\/em>, a pesar de cualquier reforma, se conserva por inveterada tradici\u00f3n una bien reconocible fisonom\u00eda local, que paralelamente podr\u00e1 denominarse, en virtud de su protector, san<\/em> Genaro<\/strong>, \u201crito genariano<\/em><\/strong>\u201d. <\/span><\/p>\n

De acuerdo con las tradiciones locales, la pr\u00e1ctica otorga diverso desarrollo a las instituciones consagradas en la ley procesal<\/strong>, en algunos casos acrecentando su importancia; en otros, disminuy\u00e9ndola, hasta acantonarlas y hacerlas caer en el olvido. <\/span><\/p>\n

En el C\u00f3digo Procesal italiano<\/strong> existen dos disposiciones que por su singularidad de car\u00e1cter te\u00f3rico nunca dejan de merecer la atenci\u00f3n del profesor de la materia durante el curso; los art\u00edculos 113 <\/strong>y 114<\/strong>, que otorgan a las partes que se encuentren de acuerdo, la facultad de transformar el juicio de derecho en juicio de equidad<\/strong>, y el art\u00edculo 360<\/strong>, que da a las partes concordes la facultad de impugnar directamente en casaci\u00f3n<\/strong>, omisso medio<\/em>, la sentencia de primer grado.<\/span><\/p>\n

Se trata de dos innovaciones que ofrec\u00edan a las partes la manera de abreviar y simplificar el proceso; el legislador cre\u00eda que estas simplificaciones encontrar\u00edan el benepl\u00e1cito de los litigantes. <\/strong><\/span>Pero fue una ilusi\u00f3n<\/strong>. La pr\u00e1ctica ignor\u00f3\u00a0<\/span>estas innovaciones, y en diez a\u00f1os, a partir de la entrada en vigor del nuevo c\u00f3digo, no creo que por una sola vez las partes (o los abogados<\/em>) se hayan puesto de acuerdo para solicitar al juez que decida seg\u00fan equidad<\/em> o para utilizar el recurso de casaci\u00f3n per saltum<\/em>, que permitir\u00eda ahorrarse el juicio de apelaci\u00f3n.<\/span><\/p>\n

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La pr\u00e1ctica ignor\u00f3\u00a0<\/span>estas innovaciones, y en diez a\u00f1os, a partir de la entrada en vigor del nuevo c\u00f3digo, no creo que por una sola vez las partes (o los abogados<\/em>) se hayan puesto de acuerdo para solicitar al juez que decida seg\u00fan equidad<\/em> o para utilizar el recurso de casaci\u00f3n per saltum<\/em>, que permitir\u00eda ahorrarse el juicio de apelaci\u00f3n<\/span><\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

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\"\"<\/a>
Imagen representativa de Temis \u00abla diosa de la justicia\u00bb que hace referencia a la aplicaci\u00f3n de la ley, la equidad y el ordenamiento social justo.<\/span><\/figcaption><\/figure>\n

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As\u00ed, puede suceder que determinadas instituciones que est\u00e1n escritas en la ley, en la pr\u00e1ctica se atrofian y desaparecen, y, viceversa, en la pr\u00e1ctica pueden surgir modos de proceder que la ley escrita no conoce<\/strong>; en Italia meridional<\/em>, partiendo de Roma<\/em> para abajo, es frecuente en los tribunales y en las cortes que la discusi\u00f3n de la causa se practique en \u201cc\u00e1mara de consejo<\/em><\/strong>\u201d, en tanto que en los tribunales de Italia septentrional<\/em> se realiza siempre en audiencia<\/em>, como lo prescribe el C\u00f3digo de Procedimientos<\/strong> (art\u00edculo 275<\/em><\/strong>). <\/span><\/p>\n

A veces la pr\u00e1ctica va m\u00e1s all\u00e1<\/strong>; puede transformar insensiblemente toda la orientaci\u00f3n de una reforma, paralizando las intenciones renovadoras con una sorda resistencia, m\u00e1s mort\u00edfera que una abierta rebeli\u00f3n. Repetidas experiencias hist\u00f3ricas han demostrado que la pr\u00e1ctica act\u00faa principalmente en el sentido de retardar la marcha del proceso, m\u00e1s que en el de acelerarlo<\/strong>, contrariando las reformas a trav\u00e9s de las cuales el legislador tiende a imprimirle un ritmo m\u00e1s r\u00e1pido. <\/span><\/p>\n

Cada vez que la ley ha pretendido introducir, para los casos m\u00e1s urgentes, un procedimiento \u201csumario<\/em>\u201d de car\u00e1cter especial con el fin de remediar la lentitud del proceso ordinario<\/strong>, ha ocurrido que insensiblemente dichos procedimientos han tomado en la pr\u00e1ctica el lugar del ordinario, pero al mismo tiempo han heredado sus dilaciones<\/strong>, olvidando los caracteres de rapidez que deber\u00edan constituir, de acuerdo con la intenci\u00f3n del legislador, su t\u00edpica virtud, y que justificaban su nombre. <\/span><\/p>\n

La pr\u00e1ctica tiende a moderar, pero tiende tambi\u00e9n a complicar<\/strong>; donde la ley ha previsto las relaciones simples y expeditas de la oralidad inter presentes, la pr\u00e1ctica tiende a introducir nuevamente los tr\u00e1mites burocr\u00e1ticos de los escritos inter absentes. La fase instructoria del proceso civil<\/strong><\/em>, que seg\u00fan el vigente<\/em> C\u00f3digo<\/strong> italiano<\/strong> habr\u00eda debido ser \u201csiempre oral<\/em>\u201d (art\u00edculo 180<\/strong><\/em>), retroce<\/span>de cada vez m\u00e1s hacia las formas del proceso escrito<\/strong>, debido a la repugnancia contra la oralidad, en la cual se encuentran de acuerdo abogados y jueces, hasta reducirse en la pr\u00e1ctica a una serie de intercambios de los escritos de los abogados. <\/span><\/p>\n

Otras transformaciones a\u00fan m\u00e1s gravemente subversivas de los principios consagrados en la ley se pueden encontrar en el proceso penal<\/strong>, como ha sucedido, para dar un solo ejemplo, respecto de las averiguaciones instructorias<\/em> <\/strong>para la b\u00fasqueda de los culpables de un delito, que seg\u00fan el C\u00f3digo de Procedimiento Penal<\/strong> deber\u00edan ser encomendadas a la magistratura<\/em>, pero que en la pr\u00e1ctica de estos \u00faltimos decenios, en Italia<\/em> y en Francia<\/em>, son asumidas, cada vez en mayor grado, contra lo dispuesto por la ley, por los agentes de seguridad p\u00fablica, de manera que el proceso penal, con un retroceso de siglos, ha vuelto a ser un proceso inquisitorio de polic\u00eda<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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las averiguaciones instructorias<\/em> para la b\u00fasqueda de los culpables de un delito, que seg\u00fan el C\u00f3digo de Procedimiento Penal deber\u00edan ser encomendadas a la magistratura<\/em>, pero que en la pr\u00e1ctica de estos \u00faltimos decenios, en Italia<\/em> y en Francia<\/em>, son asumidas, cada vez en mayor grado, contra lo dispuesto por la ley, por los agentes de seguridad p\u00fablica<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Giuseppe Chiovenda <\/span><\/figcaption><\/figure>\n

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No escap\u00f3 a la amplia visi\u00f3n de Giuseppe Chiovenda<\/strong><\/a> hasta d\u00f3nde las costumbres de un pueblo pueden reflejarse en el proceso, por lo que advirti\u00f3 en sus Principii<\/em>(12)<\/strong>,\u00a0que …<\/span><\/p>\n

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entre las instituciones jur\u00eddicas, el proceso civil es el organismo m\u00e1s delicado, ya que constituye el medio de atribuir los bienes de la vida a trav\u00e9s de la actuaci\u00f3n de la ley, por lo que tiene una posici\u00f3n central entre las instituciones de derecho privado y de derecho p\u00fablico, y siendo una relaci\u00f3n tan compleja, en ella resaltan tanto el aspecto jur\u00eddico como el pol\u00edtico y el social, de tal manera que los m\u00e1s ligeros cambios en las condiciones morales, pol\u00edticas y sociales de la \u00e9poca se reflejan en su funcionamiento. <\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

Por ejemplo, en la medida en que dominan la rectitud y la buena fe en las relaciones sociales, as\u00ed impera la confianza en las relaciones pol\u00edticas entre los ciudadanos y los poderes p\u00fablicos; cuanto m\u00e1s se encuentra difundido el h\u00e1bito de mirar la sustancia de las cosas y menos divulgado el esp\u00edritu del formalismo, las controversias ser\u00e1n tramitadas en forma expedita y requerir\u00e1n menos garant\u00edas formales. <\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

Esta situaci\u00f3n determina que se produzca con mayor facilidad que en otras materias una falta de armon\u00eda entre las normas y las necesidades de la pr\u00e1ctica, ya que las formas\u00a0<\/span>creadas para determinado momento son inadecuadas para otro, adem\u00e1s de que las clases forenses son eminentemente conservadoras respecto del tecnicismo procesal. <\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

Por consecuencia, existen disposiciones procesales que han perdido toda raz\u00f3n hist\u00f3rica de ser, pero no por ello puede el int\u00e9rprete rehusar su aplicaci\u00f3n, sino que debe se\u00f1alarlas al legislador para que haga las reformas pertinentes. <\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

Otros preceptos pueden a\u00fan ser aplicados a las condiciones actuales, pero han sido entendidos de manera enteramente diversa en el pasado, no en cuanto a su contenido (lo que equivaldr\u00eda a modificarlas<\/em>), sino en relaci\u00f3n con los fines que persiguen, lo que puede influir sobre los l\u00edmites y la manera de su aplicaci\u00f3n, y adem\u00e1s nos advierte en la utilizaci\u00f3n de la doctrina antigua.<\/span> <\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

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En el centro, el conocido Juez Nazi Roland Freisler<\/span><\/figcaption><\/figure>\n

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La costumbre es estimada como uno de los elementos variables que deben tomarse en consideraci\u00f3n al interpretar hist\u00f3ricamente la ley procesal, o sea, como un factor de interpretaci\u00f3n evolutiva del proceso. <\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Pero la importancia pr\u00e1ctica de la costumbre judicial va m\u00e1s all\u00e1 de los l\u00edmites de las teor\u00edas sobre la interpretaci\u00f3n de la ley, aun de las m\u00e1s audaces.<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Por tanto, la costumbre es estimada como uno de los elementos variables que deben tomarse en consideraci\u00f3n al interpretar hist\u00f3ricamente la ley procesal, o sea, como un factor de interpretaci\u00f3n evolutiva del proceso. Pero la importancia pr\u00e1ctica de la costumbre judicial va m\u00e1s all\u00e1 de los l\u00edmites de las teor\u00edas sobre la interpretaci\u00f3n de la ley, aun de las m\u00e1s audaces. En realidad, lo que modela al proceso, lo que le da su fisonom\u00eda t\u00edpica, no es la ley procesal, sino la costumbre que la pone en pr\u00e1ctica. El derecho escrito no constituye sino un contorno externo, cuyo relieve interior, con sus colores y claroscuros, lo proporciona la costumbre<\/strong>. <\/span><\/p>\n

Tambi\u00e9n en cuanto al derecho procesal se puede repetir lo que Saleilles<\/strong> escrib\u00eda respecto del derecho constitucional: <\/span><\/p>\n

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\u201c…les textes \u00e9crits ne son gu\u00e8ire que la trame tr\u00e8s legere sur laquelle travaille e fonctionne la force organisatrice et regulatrice qui met en oeuvre la vie collective d\u2019un pays<\/em>\u201d <\/span><\/strong><\/p>\n

(…los textos escritos son poco m\u00e1s que el marco muy ligero sobre el que trabaja y funciona la fuerza organizadora y reguladora que implementa la vida colectiva de un pa\u00eds<\/em>). (13).<\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

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\u201cLa vie collective d\u2019un pays<\/em>\u201d (la vida colectiva de un pa\u00eds<\/em>); tambi\u00e9n el proceso no es sino un aspecto de esta vida<\/strong>, y las leyes procesales no son otra cosa que una fr\u00e1gil red a trav\u00e9s de cuyas mallas presiona y a veces desborda la realidad social.\u00a0<\/span><\/p>\n

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Las leyes procesales no son otra cosa que una fr\u00e1gil red a trav\u00e9s de cuyas mallas presiona, y a veces desborda, la realidad social<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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El juez Vasili \u00dalrij dicta sentencia en uno de los Juicios de Mosc\u00fa.<\/span><\/figcaption><\/figure>\n

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Concepto general de \u201cprocedimiento\u201d <\/strong><\/span><\/h3>\n

Esta presi\u00f3n de la realidad social, que se advierte a cada paso bajo las formas del procedimiento judicial, la encontramos en aspectos similares en los \u201cprocedimientos<\/em>\u201d predeterminados para el ejercicio de cualquiera de las funciones del Estado. El concepto de \u201cprocedimiento<\/em>\u201d<\/strong> (alem\u00e1n: Verfahren<\/em>) es en cierto sentido m\u00e1s amplio que el de \u201cproceso<\/em>\u201d<\/strong> (alem\u00e1n: Prozess<\/em>). El proceso<\/strong> es un concepto propio de la funci\u00f3n judicial, pero se puede hablar de \u201cprocedimiento<\/em><\/strong>\u201d tambi\u00e9n para las funciones legislativa y ejecutiva.<\/span><\/p>\n

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El proceso es un concepto propio de la funci\u00f3n judicial, pero se puede hablar de \u201cprocedimiento<\/em>\u201d tambi\u00e9n para las funciones legislativa y ejecutiva<\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Todas las veces que para llegar a un acto de declaraci\u00f3n de voluntad del Estado (ya sea una ley, un decreto o una sentencia<\/em>) se haya preestablecido por disposiciones expresas de car\u00e1cter instrumental la forma y el orden cronol\u00f3gico de las diversas actividades que deben ser realizadas por las personas que cooperan en la creaci\u00f3n del acto final, la sucesi\u00f3n dial\u00e9ctica de estas operaciones, jur\u00eddicamente reguladas en vista de ese fin, constituye un \u201cprocedimiento<\/em>\u201d<\/strong>; com\u00fanmente se habla de procedimiento administrativo<\/strong> para indicar la serie de actividades que conducen a la resoluci\u00f3n concreta de la administraci\u00f3n p\u00fablica, y de procedimiento \u201clegislativo<\/em>\u201d<\/strong> para se\u00f1alar la serie de las discusiones y de las deliberaciones de las cuales surge finalmente la ley (14)<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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Todas las veces que para llegar a un acto de declaraci\u00f3n de voluntad del Estado (ya sea una ley, un decreto o una sentencia<\/em>) se haya preestablecido por disposiciones expresas de car\u00e1cter instrumental la forma y el orden cronol\u00f3gico de las diversas actividades que deben ser realizadas por las personas que cooperan en la creaci\u00f3n del acto final, la sucesi\u00f3n dial\u00e9ctica de estas operaciones, jur\u00eddicamente reguladas en vista de ese fin, constituye un \u201cprocedimiento<\/em>\u201d<\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Todo el sistema parlamentario no es, en sustancia, sino un \u201cprocedimiento<\/em>\u201d, una serie de \u201coperaciones<\/em>\u201d dirigidas a determinado efecto<\/strong>. Estas semejanzas sorprendentes entre los procedimientos judicial y parlamentario se revelan solamente a quien tenga experiencia pr\u00e1ctica de la manera en la cual funciona el Parlamento, y advierte c\u00f3mo la t\u00e1ctica de las discusiones pol\u00edticas se aproxima a la de los debates forenses<\/strong>, y c\u00f3mo gran parte de las batallas parlamentarias se reducen a \u201ccuestiones de procedimiento<\/em><\/strong>\u201d, litis ingressum impedientes<\/em>. <\/span><\/p>\n

Sobre esta afinidad\u00a0<\/span>tendremos frecuentemente la ocasi\u00f3n de ocuparnos nuevamente en el curso de estas pl\u00e1ticas, porque tengo la seguridad de que los estudios de derecho procesal se favorecer\u00edan mucho con la profundizaci\u00f3n de estas referencias al procedimiento parlamentario<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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Existe un estrecho parentesco entre el Parlamento y la audiencia. En el primero, el acento recae sobre lo que se dice, y en la segunda, sobre lo que se escucha; pero, en suma, en ambas instituciones todo est\u00e1 organizado, con objeto de que alguien hable para hacerse escuchar por otros, y de que alguien escuche lo que otros dicen<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Tambi\u00e9n existe un estrecho parentesco entre el Parlamento y la audiencia<\/strong>. En el primero, el acento recae sobre lo que se dice, y en la segunda, sobre lo que se escucha; pero, en suma, en ambas instituciones todo est\u00e1 organizado, con objeto de que alguien hable para hacerse escuchar por otros, y de que alguien escuche lo que otros dicen<\/strong>. En la audiencia<\/strong><\/em>, si se debe hacer honor a la etimolog\u00eda<\/em>, es preciso que los abogados<\/em> hablen para que los jueces<\/em> puedan escuchar, y en el Parlamento<\/strong><\/em>, para que tenga sentido lo que expresan los diputados<\/em>, se requiere que el gobierno<\/em> los escuche. (Esto es exacto en teor\u00eda, pero la semejanza contin\u00faa tambi\u00e9n en la pr\u00e1ctica, porque puede suceder que en la audiencia ninguno hable, y que en el Parlamento ninguno escuche.<\/em>) <\/span><\/p>\n

Por consecuencia, todo \u201cprocedimiento<\/em>\u201d tiene esta caracter\u00edstica: que por minuciosas que sean las disposiciones que disciplinan su desarrollo, las actividades que lo componen no pueden ser previstas de manera tan rigurosa que no dejen cierto margen a la iniciativa y a la discreci\u00f3n del que debe cumplirlas<\/strong>.<\/span><\/p>\n

No obstante que sean muy detalladas las determinaciones formales del procedimiento, y se aproximen dichas determinaciones a los actos que lo integran, permanece el propio procedimiento, en todo caso, como un esquema cuya continuidad conceptual llega a constituir en la realidad externa un desmenuzamiento de operaciones yuxtapuestas, pero discontinuas, aproximadas, pero separadas por intervalos de tiempo y de espacio<\/strong>; no se trata, por tanto, de actividades invariables<\/strong>, porque muchas veces el mismo esquema prev\u00e9 que una determinada operaci\u00f3n de la cadena pueda ser realizada, a elecci\u00f3n de quien debe efectuarla, en dos o m\u00e1s formas diversas, de manera que tambi\u00e9n las operaciones sucesivas deber\u00e1n ser realizadas en forma distinta para correspon<\/span>der a las que le preceden, y que en cierto sentido las condicionan.<\/span><\/p>\n

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Muchas veces el mismo esquema prev\u00e9 que una determinada operaci\u00f3n de la cadena pueda ser realizada, a elecci\u00f3n de quien debe efectuarla, en dos o m\u00e1s formas diversas, de manera que tambi\u00e9n las operaciones sucesivas deber\u00e1n ser realizadas en forma distinta para correspon<\/span>der a las que le preceden, y que en cierto sentido las condicionan<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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De estos intersticios en las junturas se aprovecha la costumbre para insinuarse en el esquema jur\u00eddico del procedimiento y acelerar o retardar su ritmo; a trav\u00e9s de estas situaciones alternativas, la pr\u00e1ctica logra transformar o deformar la figura, hasta reducirla a algo totalmente diferente de lo que la ley hab\u00eda previsto<\/strong>. \u00c9stas son las ventanas abiertas en el Palacio de la Raz\u00f3n<\/em>, a trav\u00e9s de las cuales penetra el viento de lo irracional, trastornando todas las previsiones.<\/span><\/p>\n

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De estos intersticios en las junturas se aprovecha la costumbre para insinuarse en el esquema jur\u00eddico del procedimiento y acelerar o retardar su ritmo; a trav\u00e9s de estas situaciones alternativas, la pr\u00e1ctica logra transformar o deformar la figura, hasta reducirla a algo totalmente diferente de lo que la ley hab\u00eda previsto<\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

 <\/p>\n

Las normas de la rectitud parlamentaria, elaboradas por la pr\u00e1ctica inglesa, han sido incorporadas y depuradas en las m\u00e1s recientes Constituciones europeas<\/strong>; y, sin embargo, si se toma en consideraci\u00f3n la forma como se desarrollan las sesiones en la C\u00e1mara de los Comunes<\/strong> y se compara con las que se realizan en los recintos de las C\u00e1maras francesa <\/strong>e italiana<\/strong>, no puede menos que advertirse la profunda diversidad de estilos, que deriva, no tanto de la diversidad de leyes, sino de la diversidad de costumbres y de educaci\u00f3n pol\u00edtica<\/strong>. <\/span><\/p>\n

La misma comparaci\u00f3n se puede hacer en relaci\u00f3n con el proceso<\/strong>. En Italia<\/em>, una audiencia<\/em> corre el riesgo de asemejarse a un espect\u00e1culo teatral<\/em>; en Inglaterra<\/em> se parece principalmente a una funci\u00f3n religiosa<\/em>. En una visita reciente que hice a la Universidad de Cambridge<\/em>, advert\u00ed con sorpresa que en las universidades inglesas no se ense\u00f1a derecho procesal y, por tanto, la manera de comportarse ante los jueces no es materia de estudio, sino que se aprende en la pr\u00e1ctica profesional, por constituir objeto no de ciencia, sino de urbanidad.<\/span><\/p>\n

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En las universidades inglesas no se ense\u00f1a derecho procesal y, por tanto, la manera de comportarse ante los jueces no es materia de estudio, sino que se aprende en la pr\u00e1ctica profesional, por constituir objeto no de ciencia, sino de urbanidad<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Proceso y justicia<\/strong><\/span><\/h3>\n

Surge en esta ocasi\u00f3n, amigo Alcal\u00e1-Zamora<\/strong><\/a>, al hacer estas comparaciones, el sentimiento de inconformidad y casi de angustia, en el cual nos sentimos hermanados todos los cultivadores del derecho procesal en el \u00faltimo Congreso internacional de Floren<\/em><\/span>cia<\/em>, en cuyo \u00e9xito participaste con la autorizada contribuci\u00f3n de tu presencia (15)<\/strong>. <\/span><\/p>\n

Al finalizar nuestras discusiones nos congratulamos de la prometedora continuaci\u00f3n de nuestros estudios y del alto nivel alcanzado por nuestra ciencia tanto en Europa<\/em> como en Am\u00e9rica<\/em>; pero con posterioridad nos hicimos las siguientes preguntas: \u00bfnuestras construcciones te\u00f3ricas son verdaderamente \u00fatiles a la justicia? \u00bfNuestro refinado conceptualismo sirve verdaderamente para lograr que las sentencias de los jueces sean m\u00e1s justas?<\/strong> <\/span><\/p>\n

Y el proceso, que deber\u00eda ser estudiado para hacer de \u00e9l un instrumento adecuado a las exigencias de la sociedad, \u00bfes verdaderamente el mecanismo de precisi\u00f3n, hecho de elegancias l\u00f3gicas con las que teorizamos en nuestros tratados? <\/strong><\/span><\/p>\n

Al terminar el Congreso<\/em>, que es memorable tambi\u00e9n por esta causa, nos propusimos la tarea de continuar con renovado fervor nuestro trabajo de estudio, pero no para favorecer el estilo arquitect\u00f3nico de las abstractas construcciones sistem\u00e1ticas, sino para servir concretamente a la justicia, para servir a los hombres, que tienen sed de justicia (16)<\/strong>.<\/span><\/p>\n

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Nos propusimos la tarea de continuar con renovado fervor nuestro trabajo de estudio, pero no para favorecer el estilo arquitect\u00f3nico de las abstractas construcciones sistem\u00e1ticas, sino para servir concretamente a la justicia, para servir a los hombres, que tienen sed de justicia<\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Niceto Salustiano Manuel Enrique Alcal\u00e1-Zamora y Castillo<\/strong> (1906- 1985) fue un importante jurista espa\u00f1ol del siglo xx. Dedic\u00f3 casi la totalidad de su actividad investigadora y docente al estudio del derecho procesal. Fue el procesalista espa\u00f1ol que desarroll\u00f3 la m\u00e1s intensa labor de difusi\u00f3n de una teor\u00eda general del derecho procesal entre Am\u00e9rica Latina y Espa\u00f1a. Obtuvo el Premio Redenti en su primera edici\u00f3n, en 1975, por su labor en la promoci\u00f3n del derecho procesal. Niceto Alcal\u00e1-Zamora Castillo fue el primer hijo var\u00f3n del matrimonio entre Niceto Alcal\u00e1-Zamora y Torres \u2014primer presidente de la II Rep\u00fablica Espa\u00f1ola\u2014 y Mar\u00eda de la Purificaci\u00f3n Castillo de Bidaburu. En 1934 contrajo matrimonio con Ernestina Queipo de Llano<\/strong>, hija del general Gonzalo Queipo de Llano, militar que participar\u00eda destacadamente en la sublevaci\u00f3n contra la Rep\u00fablica en julio de 1936 que dar\u00eda origen a la guerra civil espa\u00f1ola.<\/span><\/figcaption><\/figure>\n

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Por tanto, para permanecer fieles a esta obligaci\u00f3n es necesario persuadimos cada vez m\u00e1s de que el proceso objeto de nuestros estudios no es como el legislador lo ha previsto en abstracto, sino como lo hacen vivir, como lo \u201crepresentan<\/em>\u201d (en el sentido teatral de la palabra<\/em>) los hombres, jueces y justiciables, que participan en \u00e9l en concreto<\/strong>, y que no son mu\u00f1ecos mec\u00e1nicos construidos en serie, sino hombres vivos, cada uno situado en su mundo individual y social, con sentimientos, intereses, opiniones y costumbres; estas \u00faltimas pueden ser, desafortunadamente, malas costumbres<\/strong>.\u00a0<\/span>Esas malas costumbres<\/em> constituyen otro punto de semejanza entre el procedimiento judicial y el parlamentario.<\/span><\/p>\n

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Esas malas costumbres<\/em> constituyen otro punto de semejanza entre el procedimiento judicial y el parlamentario<\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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La chicana judicial, que es la degeneraci\u00f3n del proceso, y el \u201cparlamentarismo<\/em>\u201d, que es la degeneraci\u00f3n del Parlamento, s\u00edntomas de la misma enfermedad, que consiste en la falta de educaci\u00f3n c\u00edvica y de la solidaridad social, sin las cuales decaen fatalmente, en cualquier campo, las instituciones democr\u00e1ticas<\/strong>. El peligro del cual debe cuidarse la democracia es precisamente esta adoraci\u00f3n iluminista de la raz\u00f3n abstracta, considerada capaz de gobernar por s\u00ed misma, con sus propias fuerzas, los destinos de los hombres.<\/span><\/p>\n

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Para hacer vivir una democracia no es suficiente la raz\u00f3n codificada por los preceptos de una Constituci\u00f3n democr\u00e1tica<\/em>, sino que se requiere que detr\u00e1s de la ley fundamental se encuentre la laboriosa presencia de las costumbres democr\u00e1ticas con las que se pretenda y se sepa traducirla, d\u00eda a d\u00eda, en una concreta, razonada y razonable realidad<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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El verdadero secreto para la salvaci\u00f3n de los reg\u00edmenes democr\u00e1ticos radica en la circunstancia de que para hacer vivir una democracia no es suficiente la raz\u00f3n codificada por los preceptos de una Constituci\u00f3n democr\u00e1tica<\/strong><\/em>, sino que se requiere que detr\u00e1s de la ley fundamental se encuentre la laboriosa presencia de las costumbres democr\u00e1ticas con las que se pretenda y se sepa traducirla, d\u00eda a d\u00eda, en una concreta, razonada y razonable realidad. <\/span><\/p>\n

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\u201cLa d\u00e9mocratie est un comportament, un engagement. Faute de cet engagement, la technique constitutionnelle est morte<\/em>\u201d <\/strong><\/span><\/p>\n

(La democracia es un comportamiento, un compromiso. En ausencia de este compromiso, la t\u00e9cnica constitucional est\u00e1 muerta<\/em>). (17).<\/strong> <\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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Este es tambi\u00e9n el secreto de la t\u00e9cnica procesal.<\/span><\/p>\n

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La democracia es un comportamiento, un compromiso. En ausencia de este compromiso, la t\u00e9cnica constitucional est\u00e1 muerta<\/em><\/span><\/strong><\/p>\n<\/blockquote>\n

Piero Calamandrei, 14 de febrero de 1952<\/span><\/em><\/p>\n

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Notas<\/strong><\/span><\/h3>\n

9 De este autor Les nouvelles tendances du droit constitutionnel, 2a. ed., Par\u00eds, 1936, cap\u00edtulo I; id., Les constitutions europ\u00e9ennes, 1951, I, Essai synth\u00e9tique, p. 14.<\/span><\/p>\n

10 Palabras escritas por Saleilles en 1908 y mencionadas por Pr\u00e9lot en el pr\u00f3logo al vol. I de la obra citada, Les constitutions europ\u00e9ennes. <\/span><\/p>\n

d Las instituciones a que se refiere Calamandrei, venciendo todas las dificultades, han sido llevadas a la pr\u00e1ctica; la Corte Constitucional inici\u00f3 sus actividades oficialmente el 23 de enero de 1956, con un brillante discurso inaugural del presidente de la Rep\u00fablica Italiana, Enrico de Nicola, y con ese motivo, el genio de Calamandrei sustent\u00f3 el 11 de febrero de 1956, ante los distinguidos integrantes de la Corte y de la magistratura italianas, una conferencia que puede considerarse como un mensaje hist\u00f3rico, intitulada \u201cCorte Costituzionale e Autorit\u00e0 Giudiziaria\u201d, publicada posteriormente en la Rivista di diritto processuale, 1956, I, pp. 7-55 (traducci\u00f3n espa\u00f1ola de H\u00e9ctor Fix-Zamudio, en el Bolet\u00edn de Informaci\u00f3n Judicial, n\u00fams. 110 y 111, octubre y noviembre de 1956, pp. 685 y sigtes.). La primera sesi\u00f3n de trabajo, despu\u00e9s de la aprobaci\u00f3n de sus propios estatutos, se efectu\u00f3 el 23 de abril de 1956. Cfr. Pasquale Curci, La Corte Costituzionale, Milano, 1956, p. 8. En cuanto a los ordenamientos regionales, se han promulgado los de Sicilia, Trentino- Alto Adigio, Cerde\u00f1a y Valle de Aosta. Cfr. Enrico Redenti, \u201cLe leggi delle Regioni davanti alla Corte costituzionale\u201d, Rivista trimestrale di diritto e procedura civile, a\u00f1o\u00a0<\/span>XII, n\u00fam. 2, junio de 1958, pp. 421-457, Mil\u00e1n, Italia; y la profunda rese\u00f1a que sobre este art\u00edculo redact\u00f3 Niceto Alcal\u00e1-Zamora y Castillo en Bolet\u00edn del Instituto de Derecho Comparado de M\u00e9xico, n\u00fam. 34, enero-abril de 1959, pp. 210 y 211 (N. del T.). <\/span><\/p>\n

11 Calamandrei, L\u2019insensibilit\u00e0 costituzionale, en el Ponte, septiembre de 1952.<\/span><\/p>\n

12 Principii di dir. proc. civ., 3a. ed., p. 131.<\/span><\/p>\n

13 R. Saleilles, en Revue pol. et parlementaire, vol. XXXVI, 1903, pp. 118 y 119.<\/span><\/p>\n

14 Mortati, Istituzioni di dir. pubblico, Padova, 1952, cap\u00edtulo V, \u00a7 3, pp. 26 y 55, sobre el \u201cprocedimiento legislativo\u201d; Zanobini, Corso di dir. amm., 6a. ed., vol. I, Milano, 1952, pp. 218 y ss., acerca del \u201cprocedimiento administrativo\u201d.<\/span><\/p>\n

15 Atti del Congresso internazionale di dir. proc. civile, Padova, 1953, en los cuales se incluye tambi\u00e9n la comunicaci\u00f3n de N. Alcal\u00e1-Zamora sobre la Aportaci\u00f3n hisp\u00e1nica a la difusi\u00f3n de la ciencia procesal italiana, pp. 173 y ss. <\/span><\/p>\n

16 El discurso de inauguraci\u00f3n del citado Congreso: Calamandrei, Processo e giustizia, en Atti, cit., pp. 9 y ss.<\/span><\/p>\n

17 Mirkine-Guetz\u00e9vitch, Les const. europ., cit., I, p. 153.<\/span><\/p>\n

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CALAMANDREI, \u00abElogio de los Jueces escrito por un Abogado\u00bb (Cap\u00edtulo 11): \u00abDe algunas tristezas y hero\u00edsmos de la vida de los jueces\u00bb<\/a><\/p><\/blockquote>\n